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文|李天航汇业律师事务所合伙人

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在美国纳斯达克上市的瑞幸咖啡，作为备受瞩目的互联+新零售企业，其造假事情犹如惊蛰后的春雷一般为A股上市企业带来警醒。瑞幸咖啡是否会遭到我国法令的制裁，企业在上市过程中以及上市公司在运营中的造假行为将承当什么职责，汇业律师事务所李天航律师团队将对上述问题进行解析，供企业参阅。

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一

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瑞幸咖啡的造假行为

根据现在的揭露报导，瑞幸咖啡造假事情触及以下2个方面：

瑞幸咖啡COO以及向其报告的职工假造了某些买卖，数额约为人民币22亿元；

夸张广告费用以添加门店收入，以及夸张产品净收入。

瑞幸咖啡系美国纳斯达克上市公司，归于BVI注册公司并经过VIE架构的形式，在美国纳斯达克发行存托凭据。瑞幸咖啡有限公司全资操控瑞幸咖啡有限公司、瑞幸咖啡有限公司从而操控我国境内各运营实体。因而，其实践运营主体仍在我国境内，造假行为仍以我国境内运营实体为根底。可是相关造假数据用于境外上市公司，仅就上市公司层面而言对其行为我国是否有统辖权，剖析如下：

根据《证券法》第二条第四项，对瑞幸咖啡的造假行为国内法律机关进行统辖须具有以下条件之一：

打乱中华人民共和国境内市场秩序；

危害境内投资者合法权益的。

因为咱们尚不得知瑞幸咖啡造假行为的成果是否契合上述条件之一，无法判别是否能够由我国法律机关进行查办。但即便契合前述条件，假使其行为没有接连至2020年3月1日今后的，因《证券法》无相似规则而无法施行统辖。

二

我国境内上市公司的刑事职责

在我国资本市场的开展进程中，曩昔、现在和将来都不乏“瑞幸咖啡”，我国境内上市公司假使施行与瑞幸咖啡相似行为的，或许构成以下违法行为：

(一)

诈骗发行股票、债券罪

1.违法行为确定及处分

运营数据和财政数据，必然会反映在招股说明书或许债券征集方法中。假使造假，根据刑法第一百六十条会被确定为在招股说明书或许债券征集方法中假造严峻虚伪内容。根据《关于公安机关统辖的刑事案件立案追诉规范的规则》第五条，具有下列景象之一的即构成违法：

发行数额在500万元以上的；

假造、变造国家机关公函、有用证明文件或许相关凭据、单据的；

使用征集资金进行不合法活动的；

搬运或许隐秘所征集资金的；

其他严峻后果或许有其他严峻景象的。

构本钱罪的，处五年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处不合法征集资金金额百分之一以上百分之五以下罚金。

2.承当职责主体

股票发行人、债券征集人是该罪的职责承当主体，单位能够构本钱罪。单位构成违法时，决议、安排、策划、施行造假行为的人员将承当刑事职责，例如发行人、实践操控人、团体决议状况下的董事会成员、总经理、担任施行的部分担任人以及施行详细行为的职工等，一起，单位将被判处分金。

(二)

违规发表、不发表重要信息罪

1．违法行为确定及处分

财政数据造假或许会导致上市公司供给的财政会计报告虚伪，根据刑法第一百六十一条，依法负有信息发表职责的公司、企业向股东和社会公众供给虚伪的财政会计报告，或许发现有严峻造假状况的财政会计报告而没有依照规则发表的，根据《关于公安机关统辖的刑事案件立案追诉规范的规则》第五条，契合下列条件之一即构成违法：

形成股东、债权人或许其他人直接经济损失数额累计在五十万元以上的;

虚增或许虚减财物到达当期发表的财物总额百分之三十以上的;

虚增或许虚减赢利到达当期发表的赢利总额百分之三十以上的;

未依照规则发表的严峻诉讼、裁定、担保、相关买卖或许其他严峻事项所触及的数额或许接连十二个月的累计数额占净财物百分之五十以上的;

致使公司发行的股票、公司债券或许国务院依法确定的其他证券被停止上市买卖或许屡次被暂停上市买卖的;

致使不契合发行条件的公司、企业骗得发行核准而且上市买卖的;

在公司财政会计报告中将亏本发表为盈余，或许将盈余发表为亏本的;

屡次供给虚伪的或许隐秘重要现实的财政会计报告，或许屡次对依法应当发表的其他重要信息不依照规则发表的;

其他严峻危害股东、债权人或许其他人利益，或许有其他严峻情节的景象。

构本钱罪的，对其直接担任的主管人员和其他直接职责人员，处三年以下有期徒刑或许拘役，并处或许单处二万元以上二十万元以下罚金。

2.职责承当主体

本罪只能是单位构成，可是只处分自然人，如决议、策划的董事长、CEO、财政总监、担任施行的部分担任人及施行详细行为的职工。

(三)

虚开发票类违法

1.违法行为及确定

运营数据造假过程中，或许会与虚伪买卖一方进行资金流通并开具发票。因为没有实在买卖布景，根据开具发票的性质，或许会构成虚开增值税专用发票罪或许虚开发票罪。

虚开增值税专用发票5万元以上的，即构成违法，将被处拘役、有期徒刑、无期徒刑，并处五十万元以下罚金或许没收产业。

根据《关于公安机关统辖的刑事案件立案追诉规范的规则的补充规则》第二条，具有下列景象之一的，即构成虚开发票罪，将被判处七年以下有期徒刑、拘役、控制，并处分金：

a)虚开发票100份以上或许虚开金额累计在40万元以上的；

b)虽未到达上述数额规范，但5年内因虚开发票行为受过行政处分2次以上，又虚开发票的；

c)其他严峻景象。

2.职责承当主体

该两罪均可构成单位违法，单位内决议计划、安排、施行的人员均可构本钱罪。

以上只是根据从揭露途径检索到的瑞幸咖啡造假行为的内容所做剖析，因为上市公司造假行为杂乱多样，不胜枚举，限于篇幅原因不做全面剖析，后续咱们将由专门针对上市公司合规行为的全面剖析文章供咱们参阅。

三

主张

综上，无论是在境内上市，仍是境外上市，企业造假的行为均有或许被我国法律、司法机关查办，乃至被处以刑责。因而，无论是企业上市请求过程中，仍是上市公司的日常运营中，企业均不该施行造假行为。一起，咱们也提出以下主张供企业防备、阻隔此类危险：

1.树立危险阻隔准则。防止因企业管理层、高档管理人员行为致使企业遭受处分，从而使股东利益受损。

2.树立企业内部的反作弊、反腐败查询机制。及时查办、阻止造假行为的产生，防患于未然。