君恒信和 李志伟

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股权代持是许多公司现在存在的真实状况，并且这种状况在民企傍边十分遍及，从上市公司到三五人的小公司举目皆是。那么，什么是代持股？为什么要代持股？代持股有哪些危险？怎么处理躲避这些危险呢？这个问题比较复杂且难处理，作者在自己的才能范围内做了一下解析。

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一、什么是代持股？为什么代持股？

股权代持是指实践出资人（隐名股东）与（显名股东）约好，将公司的股权挂号在显名股东的名下，以显名股东的名字或称号记载、挂号于公司章程、股东名册以及工商挂号资料上，并由实践出资人享有出资权益、股东权力。股权代持又称托付持股、隐名出资或化名出资。由于隐名股名不记载于工商挂号、股东名册等，导致其别人无法知晓股权的真实状况，由显名股东对外行使权力或承当职责。

已然代持股有危险，为什么还有那么多人要代持股而不实践持有股权呢？总结起来首要有以下几大原因：

1、信息保密

个人比较低沉，不愿意别人知道自己的实力;有些人由于竞业制止的需求，实践股东有对其他公司有竞业职责，怕别人查到；有些人的身份特别，比方公务员，法令不允许出资公司。

2、便于运营

如实践出资人不契合商业协作要求，需求别人代为持股；实践出资人躲避公司或许存在的相关买卖和同业竞赛问题等，比方招投标约束等等。

3、躲避法令约束

如实践出资人为躲避法令对出资范畴、外商出资赞同、出资份额、股东人数、公务员身份等的约束。

二、代持股引发的问题

1、代持股协议被确定成无效的危险。

虽然在公司法司法解释中必定了代持股协议的法令效能，可是，存在合同法52条规则景象的仍是会被确定成无效。

比方：公务人员违背《中华人民共和国公务员法》等有关规则，以股权代持的方法经商的;外商为躲避外资准入方针，通过与境内企业或个人签定股权代持协议，以隐名股东身份出资于外商出资企业法令和方针制止或约束外商进入的职业的;隐名股东躲避我国法令的制止性规则，以显名股东名义对方针公司进行出资的。

2、鲜明股东危害隐名股东权益

因代持股联系中，鲜明股东代隐名股东行使股东权力，隐名股东想行使权力的话有必要通过鲜明股东简介行使，如鲜明股东不合作，那么隐名股东是无法行使的。

另一方面，如鲜明股东单独免除代持股联系，不再实行代持股职责，那么这时的隐名股东就十分为难了，既无法鲜明，一起也无法行使股东权力。

还有的鲜明股东或许在最开端与隐名股东达成了代持股联系，可是在公司的开展进程中，被利益激动等状况，不听隐名股东的定见、不归还隐名股东的收益、私行处置隐名股东的产业等，这些状况在实践中举目皆是。

3、隐名股东无法鲜明的危险

股权的实践持有人是隐名股东，可是在某些状况下，如隐名股东需求鲜明，只凭仗一个代持股协议是不行的，依据公司法司法解释，隐名股东如想成为鲜明股东的，有必要经公司其他股东半数以上赞同才能够完成，如其他股东不赞同，隐名股东是很难完成鲜明。

4、股权被执行的危险

这儿被执行的危险首要是从鲜明股东个人视点讲。如鲜明股东有一些隐性债款，或许鲜明股东呈现了债款无法归还，被执行的景象，那么挂号在鲜明股东名下的债款很或许被作为鲜明股东的产业被执行。而实践出资人-隐名股东是很难打断这个进程的。

三、处理代持股危险的方法罗列

上面首要讲了代持股协议的危险点，这些危险点有的来自于股东的歹意违约；有的危险是其他股东不合作的危险；有的是鲜明股东本身债款引发的危险；有的是代持股协议违背相关法令法规被确定成无效的危险。咱们依据以上的危险点，列出下列处理方法，能够在实操中视状况运用。

1、拟一份好的代持股协议以及配套文书

代持股协议的拟定，如规划适宜的条款，能够有用防备鲜明股东危害隐名股东权益的状况，首要从几个方面着手：

（1）对公司人员、证照、财政作出详尽规则、对股东会或董事会的流程和表决等进行约好，添加有必要经实践出资人赞同或有必要通过实践出资人的流程，让鲜明股东的危害行为难以施行。

（2）恰当设置违约条款，让鲜明股东的违约本钱调高。

其他配套文书的拟定可有用处理隐名变鲜明时分的问题，如在代持股协议签定之时，就让公司一切股东签定赞同转让、对代持股知情且赞同的文书、在公司股东会举行与构成的抉择中隐名股东可参与并签署、内部股东名册中可记载实践出资人名字等。

2、公司实践控制权的把握

把握了公司的实践控制权，鲜明股东如想做出危害隐名股东利益的事的话本钱会很高，一起，方法也很有限。如：把握公司证照（营业执照、公司印章等）、账册、财政u盾（无法开销）、各种账号和暗码（税务、工商、银行等）、开票东西（无法开票）等。巧妇也难为无米之炊，鲜明股东只顶着一个股东名分，想干坏事都苦于无途径，不给其犯错的时机。

3、其他方法

其他方法就是在实践的代持股联系中遍及用到的其他方法，且比较有用，我们可酌情运用。

（1）将鲜明股东持有的股权质押予隐名股东或隐名股东指定的其别人或公司等，提早质押的话，如由于鲜明股东债款问题被执行股权，那提早设置的质押权是能够优先受尝的。

（2）提早将股东权力由鲜明股东托付给隐名股东或隐名股东指定的第三人，这种托付是不行吊销的，这样的话，可由隐名股东实践直接行使股东权力。

四、法令适用

关于代持股的法令首要有以下部分：

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规则(三)》(以下简称《公司法司法解释(三)》)中触及股权代持的有关条款如下：

　　第二十五条 有限职责公司的实践出资人与名义出资人缔结合同，约好由实践出资人出资并享有出资权益，以名义出资人为名义股东，实践出资人与名义股东对该合同效能产生争议的，如无合同法第五十二条规则的景象，人民法院应当确定该合同有用。

　　前款规则的实践出资人与名义股东因出资权益的归属产生争议，实践出资人以其实践实行了出资职责为由向名义股东建议权力的，人民法院应予支撑。名义股东以公司股东名册记载、公司挂号机关挂号为由否定实践出资人权力的，人民法院不予支撑。

　　实践出资人未经公司其他股东半数以上赞同，恳求公司改变股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并处理公司挂号机关挂号的，人民法院不予支撑。

　　第二十六条 名义股东将挂号于其名下的股权转让、质押或许以其他方法处置，实践出资人以其关于股权享有实践权力为由，恳求确定处置股权行为无效的，人民法院能够参照物权法第一百零六条的规则处理。

　　名义股东处置股权形成实践出资人丢失，实践出资人恳求名义股东承当补偿职责的，人民法院应予支撑。

　　第二十七条 公司债权人以挂号于公司挂号机关的股东未实行出资职责为由，恳求其对公司债款不能清偿的部分在未出资本息范围内承当弥补补偿职责，股东以其仅为名义股东而非实践出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支撑。

　　名义股东依据前款规则承当补偿职责后，向实践出资人追偿的，人民法院应予支撑。

　　《中华人民共和国合同法》(以下简称“合同法”)第五十二条规则：有下列景象之一的，合同无效：

　　(一)一方以诈骗、钳制的手法缔结合同，危害国家利益;

　　(二)歹意勾结，危害国家、团体或许第三人利益;

　　(三)以合法方法掩盖不合法意图;

　　(四)危害社会公共利益;

　　(五)违背法令、行政法规的强制性规则。

　　《中华人民共和国物权法》(以下简称“物权法”)第一百零六条规则：无处置权人将不动产或许动产转让给受让人的，一切权人有权追回;除法令还有规则外，契合下列景象的，受让人获得该不动产或许动产的一切权：

　　(一)受让人受让该不动产或许动产时是好心的;

　　(二)以合理的价格转让;

　　(三)转让的不动产或许动产按照法令规则应当挂号的现已挂号，不需求挂号的现已交付给受让人。

　　受让人按照前款规则，获得不动产或许动产的一切权的，原一切权人有权向无处置权人恳求补偿丢失。

　　当事人好心获得其他物权的，参照前两款规则。